2021年法律职业资格《主观题》试题（网友回忆版）

解析全面依法治国的总目标、习近平法治思想的宏观意义和微观意义：
全面依法治国的总目标是建设中国特色社会主义法治体系，建设社会主义法治国家。这就是在党的领导下，坚持中国特色社会主义制度，贯彻社会主义法治国家。形成完备的法治规范体系、高效的法治实施体系、严密的法治监督体系、高效的法治实施体系、完善的党内法规体系。坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进，坚持法治国家、法治政府、法治社会一体化建设，实现科学立法、严格执法、公正司法、全民守法，促进国家治理体系和治理能力现代化。
习近平法治思想是马克思法治理论同中国实际相结合的最新成果；习近平法治思想是在法治法治轨道上推进国家治理体系和治理能力现代化的必然要求；习近平法治思想是对党领导法治建设丰富实践和宝贵经验的科学总结；习近平法治思想是引领法治中国建设实现高质量发展的思想旗帜。
【答案言之有理即可】

解析（1）刘某后续加入行为的定性的关键在于刘某加入之时，赵某的敲诈勒索行为是否实行终了。一般而言，在没未遂、中止事由的情况下，以犯罪既遂之时为实行行为终了之时。对于敲诈勒索罪而言，行为人排除被害人对财产的占有，将财产设定为自己或者第三人占有，就是本罪的既遂之时。因此，事实一中，赵某的敲诈勒索行为是否实行终了（既遂），关键在于是否认定赵某实际占有刘某放置在指定的垃圾桶旁边的10万元现金。对此，刑法理论存在两种观点，分别为控制说（通说）和失控说。
“控制说”要求行为人实际控制财物。被害人周某将财物放在指定垃圾桶旁时，财物虽已经脱离周某占有，但仍未被赵某实际占有，赵某实施的敲诈勒索行为还未既遂，也即赵某的敲诈勒索行为尚未实行终了。则刘某中途加入，去垃圾桶旁边取钱的行为与赵某的敲诈勒索行为既遂之间有物理上的因果性，成立敲诈勒索罪的承继的共犯。
“失控说”认为只要被害人失去对财物的控制，就认定行为人取得财物，那么当被害人周某将财物放在指定垃圾桶旁时，周某已经失去对财物的控制，此时，就可认定赵某的敲诈勒索行为既遂（实行终了），刘某取走垃圾桶旁边10万元的行为与赵某的敲诈勒索行为无关。刘某取走垃圾桶旁边的财物属于侵占无人占有的财物，成立侵占罪。
（2）本案的关键在于行为人在主观上为窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证，但客观上不存在防止行为人窝藏赃物、毁灭罪证或是抓捕行为人的人，而对无关第三人实施暴力或以暴力相威胁行为的是否成立事后抢劫。换言之，存在主观上的关联性，但无客观上的关联性时，是否成立事后抢劫。对此，刑法理论上存在两种观点。分别是肯定说和否定说。
肯定说认为，对无关第三人实施暴力或以暴力相威胁行为的成立事后抢劫。刑法只是规定行为人必须出于窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证三种特定目的之一，没有将暴力的对象限定为被害人或抓捕者，也即不要求暴力行为与窝藏赃物的目的之间存在客观上的关联性。据此，本案中，赵某为了窝藏赃物，将来楼里贴小广告的李某打成轻伤的行为成立事后抢劫。
否定说认为，对无关第三人实施暴力或以暴力相威胁行为的不成立事后抢劫。刑法将转化抢劫中暴力的对象限定为被害人或抓捕者，要求暴力行为与窝藏赃物的目的之间存在客观上的关联性。据此，本案尽管出于窝藏赃物的目的，但对来楼里贴小广告的李某（无关第三人）实施暴力，致其轻伤的行为不成立转化型抢劫，仅成立盗窃罪和故意伤害罪，数罪并罚。
（3）1）.非法拘禁罪与伤害罪数罪并罚：为索取债务非法拘禁他人的，以非法拘禁罪论论处。砍掉大拇指的行为属于非法拘禁的实行行为之外的暴力行为，构成非法拘禁罪与故意伤害罪，数罪并罚。
2）.只成立故意伤害罪一罪：非法拘禁又使用暴力致人伤残或死亡，不论故意或过失法律拟制全案综合判定为故意伤害罪或故意杀人一罪。本案按照这个观点只成立故意伤害罪一罪。
（4）1）.主观说认为，行为人自动放弃的自动性出于能达目的而不欲的，是犯罪中止。
2）.限定主观说认为行为人出于真诚忏悔而放弃犯罪行为，视为中止，对行为人要求自动性要求较高，所以行政人成立未遂。客观说认为从一般人看来行为人是能达目的而不欲还是欲达目的而不能，本案中存在一般人认为的伦理上的障碍，认定为未遂。

解析<1>.（1）依据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第7条的规定，“重大立功”是指犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为；提供侦破其他重大案件的重要线索；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现。此处的“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或全国范围内有较大影响等情形。
（2）依据《公安部规定》第188条第1款的规定，公安机关对宋某撤销案件，应当层报公安部，由公安部商请最高人民检察院核准后撤销案件。报请撤销案件的公安机关应当同时将相关情况通报同级人民检察院。
<2>.本案中对于单位犯罪，一审法院可以从以下方面确定诉讼代表人：（1）被告单位的诉讼代表人，应当是柯城公司的法定代表人、实际控制人或者主要负责人；（2）法定代表人、实际控制人或者主要负责人被指控为单位犯罪直接责任人员或者因客观原因无法出庭的，应当由柯城公司委托其他负责人或者职工作为诉讼代表人。但是，有关人员被指控为单位犯罪直接责任人员或者知道案件情况、负有作证义务的除外；（3）若仍难以确定诉讼代表人，可以由柯城公司委托律师等单位以外的人员作为诉讼代表人，但该律师不得同时担任柯城公司或者贾某、赵某的辩护人；（4）若诉讼代表人不符合前述规定的，应当要求某县检察院另行确定诉讼代表人。
<3>.（1）值班律师并非犯罪嫌疑人、被告人的辩护人，根据《值班律师工作办法》第二条的规定，值班律师是为没有辩护人的犯罪嫌疑人、被告人提供法律帮助的律师。
根据《值班律师工作办法》第六条，值班律师的职责主要包括以下几个方面：提供法律咨询；提供程序选择建议；帮助犯罪嫌疑人、被告人申请变更强制措施；对案件处理提出意见；帮助犯罪嫌疑人、被告人及其近亲属申请法律援助；法律法规规定的其他事项。值班律师在认罪认罚案件中，还应当提供以下法律帮助：首先，向犯罪嫌疑人、被告人释明认罪认罚的性质和法律规定；其次，对人民检察院指控罪名、量刑建议、诉讼程序适用等事项提出意见；最后，犯罪嫌疑人签署认罪认罚具结书时在场。
（2）值班律师不能出庭辩护。根据《值班律师工作办法》第六条的规定，值班律师可以为犯罪嫌疑人、被告人提供法律咨询，提供程序选择建议，帮助申请变更强制措施，对案件处理提出意见，帮助申请法律援助等法律帮助。可见，值班律师仅提供基本的法律帮助服务，不是真正的辩护人，值班律师没有出庭辩护的资格。
<4>.根据《高法解释》第213条的规定，本案涉及征地拆迁，且社会影响重大，由审判员和人民陪审员组成七人合议庭进行审理。根据《高法解释》第215条的规定，人民陪审员对事实问题可以发表意见，进行表决，但是对于法律问题可以发表意见，不得参加表决。法官对事实问题和法律问题均可进行表决。
<5>.《刑事诉讼法解释》第24条规定：“人民法院发现被告人还有其他犯罪被起诉的，可以并案审理；涉及同种犯罪的，一般应当并案审理。人民法院发现被告人还有其他犯罪被审查起诉、立案侦查、立案调查的，可以参照前款规定协商人民检察院、公安机关、监察机关并案处理，但可能造成审判过分迟延的除外。根据前两款规定并案处理的案件，由最初受理地的人民法院审判。必要时，可以由主要犯罪地的人民法院审判。"第25条规定：“第二审人民法院在审理过程中，发现被告人还有其他犯罪没有判决的，参照前条规定处理。第二审人民法院决定并案审理的，应当发回第一审人民法院，由第一审人民法院作出处理。”第二审法院发现柯城公司涉嫌单位犯罪被审查起诉的，可以协商检察院并案处理，但可能造成审判过分迟延的除外；若第二审法院决定并案审理，应当发回第一审法院，由第一审法院作出处理。
<6>.将李某发回原审人民法院重新审判。原审法院重新作出判决后，李某上诉或者检察院抗诉，贾某、赵某的案件尚未作出第二审判决、裁定的，第二审法院可以并案审理。法律依据：《刑事诉讼法解释》第404条第二款：有多名被告人的案件，部分被告人的犯罪事实不清、证据不足或者有新的犯罪事实需要追诉，且有关犯罪与其他同案被告人没有关联的，第二审人民法院根据案件情况，可以对该部分被告人分案处理，将该部分被告人发回原审人民法院重新审判。

解析<1>.s市a区法院管辖。债权人一并起诉债务人和担保人的，应当根据主合同确定管辖法院。本案中枫桥公司一并起诉甲公司和恒通公司，应当根据主合同确定管辖法院，主合同是房屋租赁纠纷属于不动产纠纷，系专属管辖，应由不动产所在地法院管辖。法条依据《担保制度解释》第21条第2款、《民诉法解释》第28条第2款。
<2>.枫桥公司举证，谁主张谁举证。法院若无法完成自由心证，举证不能的一方应承担败诉的风险。法条依据《民诉法解释》第90条、第91条
<3>.反诉。被告提出反诉，法院可以合并审理。法条依据《民事诉讼法》第143条
<4>.枫桥公司。《民法典》第1257条：因林木折断、倾倒或者果实坠落等造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。员工的行为本质为代理，员工的过错视为公司的过错。
<5>.不需要。丁与乙是来谈合同的，即合同是否能成立是不确定的，则该5000万不是本应该获得的可期待利益，甲公司无需赔偿。
<6>.不可以转租。承租人丙公司和出租人枫桥公司的房屋租赁合同中并未约定可转租事项，也未经出租人枫桥公司同意，不得将房屋转租给第三人。承租人丙公司转租的，属于非法转租，出租人枫桥公司可以解除合同，但不影响承租人丙公司和第三人的合同效力。法条依据《民法典》第716条。
<7>.租赁物在承租人按照租赁合同占有期间内发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力；所以本案中枫桥公司和各承租人的房屋租赁合同合法有效，在各承租人按照租赁合同占有期间内发生枫桥公司将整栋写字楼转给巨峰公司的情形，不影响租赁合同的效力。法条依据《民法典》第725条。
<8>.不可以。不符合优先购买权中的同等条件。
<9>.恒通公司对甲公司租金支付需承担连带责任。对丙公司租金支付无需承担连带责任。公司为全资子公司提供担保，无须决议，有效；但为其他人提供担保，则需要公司决议，否则无效。

解析<1>.甲县政府所在地的中级人民法院。对县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件，由该政府所在地的中级人民法院管辖。本案中，A公司起诉的是甲县政府对补偿申请不作为的行为，因此被告应当是甲县政府，对于县级以上政府提起诉讼的，应当由中级人民法院管辖。
<2>.没有超过。《行政诉讼法》第47条第1款规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起2个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于适用《行政诉讼法》若干问题的解释》第4条规定：“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第47条第1款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起6个月内提出。”依照上述规定，对于法律、法规没有规定行政机关履职期限的，行政机关在接到履职申请之日起2个月内未履职的，相关权利人可以在2个月期限届满后的6个月内，对行政机关的不作为行为提起行政诉讼。A公司于2020年7月20日要求县政府履行补偿职责，县政府收到后至今未予答复，属于未履行法定职责。A公司于2020年12月20日向法院提起诉讼，系在县政府收到履职申请2个月期限届满之后6个月内提起的，并未超过起诉期限。
<3>.甲县政府。作出《关停企业批复》文件的是县政府，《批复》明确了由甲县环保局组织实施关停工作，属于甲县政府委托甲县环保局实施关停工作，根据”谁委托谁被告“的规则，应当由甲县政府为被告。
<4>.不能。《环境保护法》第31条第3款规定：“国家指导受益地区和生态保护地区人民政府通过协商或者按照市场规则进行生态保护补偿。”甲县政府系案涉生态保护地所在地政府，根据上述规定，其负有行政补偿职责。同时，根据《行政许可法》第8条的规定，甲县政府作为县级人民政府，为了公共利益的需要关闭该企业，事实上撤回了行政许可，亦负有补偿职责。
<5>.责令甲县政府在判决生效之日起6个月内对于企业的损失采取补救措施。
《最高人民法院关于适用行政诉讼法的解释》第91条规定：“原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定，判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责；尚需被告调查或者裁量的，应当判决被告针对原告的请求重新作出处理。”行政机关在实际给付之前尚有优先判断或者裁量余地的，应待行政机关先行处理后，法院再对其是否合法以及明显不当进行审查。在行政机关没有就补偿作出决定的情况下，不宜由法院运用司法权判定补偿的具体数额一事。

解析<1>.不能。根据《公司法解释三》第7条：出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照民法典第三百一十一条的规定予以认定。即善意取得原则，而张三作为甲公司法定代表人、董事，对于该办公用房不属于E的情况知情，仍将其登记于甲公司名下，不属于善意，甲公司不能取得该办公用房。
<2>.应按照认缴出资比例进行表决。股东会会议表决权的行使，公司章程可约定按认缴或实缴出资比例行使，否则按认缴出资比例行使。本案中，公司章程对如何进行分红没有另作约定，因此，股东应当按照认缴出资行使表决权。
<3>.担保有效，转让无效。《民法典担保制度解释》第68条第二款规定：“债务人或者第三人与债权人约定将财产形式上转移至债权人名下，债务人不履行到期债务，财产归债权人所有的，人民法院应当认定该约定无效，但是不影响当事人有关提供担保的意思表示的效力。当事人已经完成财产权利变动的公示，债务人不履行到期债务，债权人请求对该财产享有所有权的，人民法院不予支持;债权人请求参照民法典关于担保物权的规定对财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿的，人民法院应予支持；债务人履行债务后请求返还财产，或者请求对财产折价或者以拍卖、变卖所得的价款清偿债务的，人民法院应予支持。”本案中，B公司为了担保债权人赵六的债务将其股权转让给赵六的行为，构成股权转让与担保。但B公司与债权人赵六之间关于“若债权到期无法清偿，该股权归债权人赵六所有的约定，构成流质条款”，系无效的约定，但不影响双方有关提供担保的意思表示的效力。因此，B公司和债权人赵六之间的担保约定是有效的，但关于股权归属于赵六所有的流质条款是无效的。
<4>.（1）巫某担任总经理的股东会决议无效。《公司法》第22条规定：“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。”《公司法》第46条规定：“董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。”本案中，经理非由董事会选聘，而系股东会选聘，股东会该项决议因内容违反公司法而无效。
（2）巫某担任法定代表人的股东会决议不成立。《公司法》第13条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”第25条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。”第43条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”本案中，甲公司的公司章程已明确规定，公司法定代表人由E公司法定代表人张三担任，现甲公司拟通过股东会决议将法定代表人更换为巫某，实质上就是对公司章程中关于法定代表人的确定方法的修改，因此必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。而股东会表决时，仅经合计持有半数表决权的股东通过，未达到公司法所规定的通过比例，因此该项决议不成立。
<5>.没有优先购买权。《民法典担保制度解释》第69条规定：“股东以将其股权转移至债权人名下的方式为债务履行提供担保，公司或者公司的债权人以股东未履行或者未全面履行出资义务、抽逃出资等为由，请求作为名义股东的债权人与股东承担连带责任的，人民法院不予支持。”《民法典》第146条规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。”本案中，B公司为了担保债权人赵六的债务将其股权转让给赵六的行为，构成股权转让与担保。股权转让与担保中，B公司和债权人赵六并无股权转让的意思表示，因此，不产生股权转让的效力，其他股东也就不具有优先购买权。
<6>.有效。经理与公司之间系委托合同关系，公司解除经理职务系公司内部治理事项，具有无因性。本案中，董事会解除巫某经理职务的决议并未违反法律、行政法规以及公司章程，系有效的决议。