2016年同等学力申硕《法学》试题（网友回忆版）

参考答案 ABCD

参考答案 ABCD

参考答案 AB

参考答案 ABCD

参考答案 CD

参考答案 BCD

参考答案 AB

参考答案 ABCD

参考答案 ABC

参考答案 A

参考答案 ABD

参考答案 ABCD

参考答案 B

参考答案 ABCD

参考答案 D

参考答案 A

参考答案 D

参考答案 BCD

参考答案 AB

参考答案 ABCD

参考答案 ABC

参考答案 BC

参考答案 A

参考答案 CD

参考答案 B

参考答案 禁止性规则规定主体不得做出一定行为，即规定主体的消极的不作为义务，它禁止主体做出某种行为，以实现权利人的利益。这是根据调节性规则为主体提供行为模式的不同方式所作的分类，依据这一标准，法律规则还包括授权性规则和义务性规则。

参考答案 “禹刑”是夏代法律的总称、泛称。《左传》载：“夏有乱政，而作禹刑”。这里所说的“禹刑”不是指一部成文法典，而是泛指夏代的法律与刑罚。“夏有乱政，而作禹刑”，应该理解为在夏代建立以后，为适应当时的政治需要而制定了法律，适用了刑罚。

参考答案 特别行政区是指在中华人民共和国行政区域范围内设立的享有特殊法律地位、实行资本主义制度和生活方式的地方行政区域。特别行政区是我国以和平的方式解决历史遗留下来的香港问题、澳门问题和台湾问题而设立的特殊的地方行政区域。该概念包含以下基本内容：①特别行政区是我国行政区域设置中的一个新的区域类型；②特别行政区与其他地方行政区域的主要区别在于它们所实行的基本生活制度不同；③特别行政区享有高度自治权；④特别行政区的设立和特别行政区内所实行的基本政治制度的决定权属于国家最高权力机关。特别行政区相对于我国其他地方行政区域，具有以下特点：①“一国两制”；②高度自治；③当地人治理，即特别行政区的立法机关、行政机关由当地人组成，中央人民政府不派遣干部到特别行政区担任公职。

参考答案 分裂国家罪是指组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为。本罪具有以下特征：①本罪的客体是国家的统一。②本罪的客观方面表现为组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为。行为人实施组织、策划、实施行为之一的，构成分裂国家罪的既遂。不能将组织、策划两种行为理解为实施行为的预备行为或共同犯罪中的共犯行为。③本罪的主体是一般主体。④本罪的主观方面是故意。

参考答案 职务发明创造，是指发明人、设计人为了执行本单位任务，或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。发明人或者设计人做出的发明创造只要符合下列条件之一者均属于职务发明：①在本职工作中作出的发明创造。对于“本职工作”的理解，应当是发明人或设计人的职务范围，即工作责任的范围，而不是指单位的业务范围，也不是指个人所学专业的业务范围。②履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。“本单位交付的任务”，应当指本职工作以外的任务，主要是工作人员根据单位领导的具体要求承担的任务。但是属一般性号召、领导一般性的同意或赞成范畴的不能作为“本单位交付的任务”。③退职、退休、调动工作或者劳动、人事关系终止后1年内做出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造。如果是辞职与开除的情况，应当作同一处理。④主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。其中的“本单位物质技术条件”是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。

参考答案 自由在哲学上表现了人与必然的关系。自由是人对必然性的认识和支配；在社会学与政治学上表现了人与社会组织、国家的关系，自由就是免于他人的压迫或控制，自主安排自己的行为。在法学上自由表现了人与法律的关系，自由是法律上的权利，自由意味着做法律允许的行为，并使自由不超出法律的界限。法律对于实现主体自由具有如下重大意义：<br />　　（1）法律确认和保障主体自由的实现所需要的各种现实条件<br />　　国家用法律来确认和保障主体自由实现的这些条件就是为主体自由实现提供最权威的、制度化的和规范性的条件满足机制，使其具有相对的稳定性。自由的实现需要物质条件和社会人际条件，这些条件的稳定性需要法律保障。法律通常以权利义务方式设定自由的范围以及实现方式，其实质是将自由法律化为法律自由。<br />　　（2）法律为自由的实现排除主体间的相互强制和伤害<br />　　作为法律的目的价值之一的自由所要求的作为一种社会规范系统的法律，就是通过排除主体之间的相互强制与侵害，从而保障自由的真正实现。<br />①自由需要法律排除人们之间的相互强制与侵害。在社会中，由于主体多元和利益矛盾的存在，人们在自由行动方面难免互相冲突和侵犯，难免出现以强凌弱，难免出现人对人的强制与压迫，因此，人们需要法律以其特有的规范性和强制力，确认每个人或组织的自由活动范围，排除人们之间的相互强制和侵害。<br />②法律对主体间相互强制与伤害的行为提供救济。当社会活动主体的自由受到侵害，不可能也不能由各主体自行强制违法者承担法律责任，各主体自行实施法律必将造成对自由更大的侵害。<br />　　（3）法律为了自由这种目的价值的实现而排除主体自身对自由的滥用<br />①法律所确认的自由，不应当只是社会中某些人的自由，而应当是所有社会成员的自由，对于有关人类整体利益的基本权利，法律禁止放弃。<br />②法律排除对自身自由的滥用，使主体追求实现和保有自身自由的行为严格限定在合乎法理和社会情理的范围之内。自由需要法律排除主体自身对自由的滥用，每一个人自由的威胁不仅来源于他人的强制和侵害，也来源于主体自身对自由的滥用，主体滥用自由同样可以对自己的自由构成损害。

参考答案 《唐律》中的五刑分别为笞刑、杖刑、徒刑、流刑和死刑，具体内容如下：<br />　　（1）死刑，是指剥夺犯人生命的刑罚，是五刑中最重的一种。唐律只规定绞、斩两种死刑，较前代轻缓了许多，绞也因得以保全遗体而稍轻于斩。<br />　　（2）流刑，是指将犯人遣送到指定的边远地区，强制其戴钳或枷服劳役一年，且不准擅自迁回原籍的一种刑罚。唐律规定流刑有三等，即流二千里、二千五百里、三千里。另规定加役流刑，除流三千里外，还要居作三年，用以替代某些死刑。<br />　　（3）徒刑，是指在一定时期内剥夺犯人的人身自由并强迫其戴着钳或枷服劳役的一种刑罚。唐律把徒刑分为五等，即徒刑一年、一年半、二年、二年半、三年。<br />　　（4）杖刑，是指用法定规格的“常行杖”（又称法杖）击打犯人的臀、腿或背的一种刑罚。唐律杖刑分为杖六十、七十、八十、九十、一百共五等。<br />　　（5）笞刑，是指用法定规格的荆条责打犯人的臀或腿的一种刑罚。唐律笞刑分为笞十、二十、三十、四十、五十共五等。

参考答案 人权是基本权利的来源，基本权利是人权宪法化的具体表现。<br />　　（1）人权和基本权利的概念<br />①人权，简言之，是指人作为人所享有或者应当享有的权利。在内涵上，人权表达了所有的人在人格上的普遍平等观念以及绝对尊严的观念。人格的普遍平等和人格的绝对尊严，是人权的两个基本要素。<br />②基本权利是人权宪法化的具体表现。基本权利是指宪法赋予的、表明权利主体在权利体系中重要地位的权利。在权利体系中表明主体根本的政治、经济与社会地位的权利通常被纳入到基本权利的范畴，表明基本权利的根本性、基础性与决定性。<br />　　（2）人权与基本权利的区别<br />①人权是一种自然权，而基本权利是实定法的权利。<br />②人权具有道德和价值上的效力，而基本权利是法律和制度上保障的权利，其效力与领域受到限制。<br />③人权表现为价值体系，而基本权利具有具体权利性。<br />④人权源于自然法，而基本权利源于人权等。<br />　　人权与基本权利的区别决定了宪法文本中的人权需要法定化，并转化为具有具体权利内容的基本权利形态。人权一旦转化为宪法文本中的基本权利后，公民与国家机关都应受基本权利的约束。自然法意义上的人权不是或者不能成为判断宪法或者法律的尺度。人权所体现的基本价值是宪法制定与修改过程中的最高目标，表明人类生存与发展的要求、理念与期待。

参考答案 缓刑，是对所判刑罚附条件不执行的一种刑罚制度。缓刑的基本特征为：判处刑罚，同时宣告暂缓执行，但又在一定时期内保持执行所判刑罚的可能性。我国《刑法》规定的缓刑制度中，包括一般缓刑和战时缓刑两种。<br />　　（1）一般缓刑的概念<br />　　一般缓刑，是指法院对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，符合法定条件的，认为暂缓执行原判刑罚，确实不致再危害社会的，规定一定的考验期，暂缓其刑罚的执行，若犯罪分子在考验期内没有发生法定撤销缓刑的情形，原判刑罚就不再执行的制度。<br />　　（2）一般缓刑的适用条件<br />　　根据我国《刑法》第72条、第74条的规定，适用一般缓刑必须具备下列条件：<br />①犯罪分子被判处拘役或者3年以下有期徒刑的刑罚<br />　　这里的刑罚是指宣告刑而不是法定刑。缓刑的适用对象要求为被判处拘役或者3年以下有期徒刑之人，是因为其罪行较轻，社会危害性和人身危险性较小。相反，被判处3年以上有期徒刑的犯罪分子，是因其罪行较重，社会危害性和人身危险性较大，不宜采用缓刑的方法置其于社会上。至于被判处管制的犯罪分子，由于管制刑对犯罪人不予关押，仅限制其一定人身自由，适用缓刑无实际意义。<br />②犯罪分子还必须同时符合四个法定条件<br />a.犯罪情节较轻，是指在符合本罪构成要件事实中不具有该罪较重情节，以及其犯罪前后的表现中，不具有应给予较重否定评价的事实。<br />b.有悔罪表现，是指行为人有对自己的罪行真诚悔悟，能够认识到错误，并有具体真诚悔悟、悔改的意愿和行为，比如积极向被害人道歉、赔偿被害人的损失、获取被害人的谅解等。<br />c.没有再犯罪的危险，是指综合其犯罪情节和悔罪表现，表明其不具有较大的人身危险性，即使将其放置在社会上，再次犯罪的可能性评价较小。如果有可能再次侵害被害人，或者是由于生活条件、环境的影响而有可能再次犯罪的，则不能适用缓刑。<br />d.宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，是指对犯罪人适用缓刑不会对其所居住社区的安全、秩序和稳定带来重大不良影响，这种影响必须是重大的、现实的影响，具体情形应由法官根据个案情况来判断。<br />③犯罪分子不是累犯和犯罪集团的首要分子<br />　　累犯和犯罪集团的首要分子，均是具有较大主观恶性和人身危险性，有再犯之虞，适用缓刑难以防止其再犯新罪。所以，即使是累犯和犯罪集团的首要分子被判处拘役或3年以下有期徒刑，也不能适用缓刑。

参考答案 相邻关系是指两个或两个以上相邻不动产所有人或使用人，在行使其所有权或使用权时，因相互给予便利或者受到限制而产生的权利义务关系。相邻关系制度是为了调整相邻不动产权利人之间因不动产的利用而扩张其权利或限制其权利的制度。<br />　　（1）相邻关系的特点<br />①其是相邻不动产权利人之间的权利义务关系。<br />②其是基于法律的直接规定而产生。这是其基于约定而调整不动产利用关系的地役权制度的区别。<br />③其是为了保障不动产的利用而对不动产权利给予的最低限度的限制或扩张。<br />　　（2）相邻关系比较复杂<br />　　较常见和较重要的有：<br />①关于生活、工业、农业用水，特别是高低地、上下游、左右岸之间的需水与排水，水利与水害关系。如造成对方损失，应予赔偿；如分享水利，费用应分担。<br />②关于防止危险和危害。如环境污染，存放及使用易爆、易燃物，近房施工，危险建筑等。相邻双方应避免由于自己方面的原因对相邻方造成危险及危害。也有权要求排除来自对方的危险和危害。一旦造成损失，责任者应依法承担责任。<br />③关于邻地的通行和使用。<br />　　（3）民法上的相邻关系与环境保护法的关系<br />　　上述前两项相邻关系与环境保护法关系较为密切，对于这样引起环境保护的相邻关系是应纳入民法调整还是只由环境保护法来调整，理论界对此进行了较多的评述，也引起了巨大而激烈的争论。赞成者认为，将相邻权纳入民法和物权法“是回应环境问题挑战的一个鲜明标志，是中国制定面向生态文明新世纪应有的态度”。反对者认为，法有自己独特的体系、功能和使命，环境问题应由环境法来解决，不应在物权法中涉及过多的环境法问题。<br />　　但是各种法律涉及到环保相邻关系并提出相应规定决非偶然，它带有鲜明的历史印迹和时代特征。我国现今的环境质量每况愈下，各种环境问题层出不穷。为此，我国政府大力提倡建立“环境友好型社会”和“资源节约型社会”，以更好地落实可持续发展的基本战略，各种法律落实和保障环保相邻关系已经成为立法的趋势。<br />　　环保相邻关系是基于环境保护的客观要求而发生的一定范围内的相邻关系。其产生依然源于对所有权的限制，这种限制是国家基于对环境利益的考虑而对所有人施以限制，其最终目的是为了实现不动产所有者、利用者与相邻人及社会的生态和谐。