2017年同等学力申硕《法学》试题（网友回忆版）

参考答案 CD

参考答案 ABD

参考答案 ABC

参考答案 D

参考答案 ABCD

参考答案 AD

参考答案 ABCD

参考答案 D

参考答案 CD

参考答案 B

参考答案 D

参考答案 ABCD

参考答案 ABD

参考答案 AB

参考答案 ABCD

参考答案 ACD

参考答案 ABC

参考答案 AB

参考答案 C

参考答案 AC

参考答案 ACD

参考答案 D

参考答案 B

参考答案 BC

参考答案 BC

参考答案 不成文法，是指由法定的国家机关认可的，具有法律效力，一般不具有文字形式或虽有文字表达但不具有规范性，或虽有一定规范但不具有系统性的非规范性法律文件的总称，如习惯法、判例法等。需要注意的是，不成文宪法属于特殊情况，它有规范性（即由一系列宪法法律文件组成），也有一定系统性，但不具有宪法典形式。

参考答案 宋代的折杖法，即把笞杖刑折为臀杖，徒刑折为脊杖，杖后即释放；流刑脊杖后于本地配役一年；加役流刑，脊杖二十，就地配役三年。于宋太祖建隆四年（公元963年）颁布，规定除死刑外，其他笞、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。“折杖法”有其优缺点：①优点：使“流罪得免远徙，徒罪得免役年，笞杖得减决数”，对缓和社会矛盾曾起到一定作用。②缺点：“良民偶有抵冒，致伤肢体，为终身之辱；愚顽之徒，虽一时创痛，而终无愧耻”，对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行中也存有流弊。因此，徽宗时又对徒以下的折杖刑数重作调整，减少对轻刑犯的伤害。

参考答案 国务院为中央人民政府。我国《宪法》第85条规定：“中华人民共和国国务院，即中央人民政府，是最高国家权力机关的执行机关，是最高国家行政机关。”宪法的这一规定，表明了国务院的性质和地位。国务院由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长组成。国务院实行总理负责制。各部、各委员会实行部长、主任负责制。

参考答案 非法经营罪，是指违反国家规定，进行非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的行为。非法经营罪的特征：①客体是市场管理秩序。②客观方面表现为违反国家规定，进行非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的行为。行为的具体表现形式有以下四种：a.未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品；b.买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件；c.未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；d.其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。实施上述行为之一，情节严重的，可构成本罪。③本罪的主体是一般主体，包括自然人和单位。④本罪的主观方面是故意，一般具有谋取非法经济利益的目的。

参考答案 代位继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡，由被继承人子女的晚辈直系血亲代替继承被继承人的子女应继承的遗产。先于被继承人死亡的子女是被代位继承人，其晚辈直系血亲是代位继承人。其适用条件是：①被代位人必须先于被继承人死亡。②被代位人只限于被继承人的子女。被继承人的子女包括婚生子女、非婚生子女、养子女、有扶养关系的继子女和人工生育的子女。③代位继承人必须是被代位人的晚辈直系血亲。④被代位人没有丧失继承权，继承人丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。⑤代位继承人在继承开始时生存或已受胎，即具有继承能力。⑥代位继承只能适用于法定继承，而不适用于遗嘱继承和受遗赠。

参考答案 法律解释是指对法律的应有含义所做的理解和说明。在法律解释制度的发展过程中，为了避免解释的随意性和混乱性，各国都逐步发展出一些有权解释机构进行法律解释的基本原则。其中，合法性原则是指法律解释应当符合法律的规定和基本精神。它包括以下四个方面的内容：<br />　　（1）应当按照法定权限进行解释，不得越权解释。例如，不能在没有法律规定的情况下，运用法律解释创制新的法律规范；如果法律之间或法律与法规之间出现冲突，不得运用司法解释权来解决此类矛盾，而应当按照立法法的规定上报给有关机构进行解释。<br />　　（2）应当遵循法定程序。<br />　　（3）遵循法律位阶的要求，对下位法的解释不得与上位法相冲突，所有法律解释都不得违背宪法和宪法精神。<br />　　（4）法律解释作为对于法律规范的补充性说明，应与法律基本原则和法律的立法宗旨相一致，不得突破法律基本原则以及立法宗旨的限制。

参考答案 《钦定宪法大纲》是清廷于1908年颁布的中国历史上的第一个宪法性文件。由宪政编查馆编订，1908年8月公布。制定“宪法大纲”是清政府“预备立宪”的一个步骤，《钦定宪法大纲》是中国历史上的第一个宪法性文件。该文件共23条，分为正文“君上大权”和附录“臣民权利义务”两部分。<br />　　（1）《钦定宪法大纲》的结构<br />　　《钦定宪法大纲》共23条，分为正文“君上大权”和附录“臣民权利义务”两部分。<br />①第一部分共14条，第1、2条规定皇帝至高无上的地位：“大清皇帝统治大清帝国，万世一系永永遵戴”；“君上神圣尊严，不可侵犯”。第3条至第14条规定君主的立法、行政、司法、统率军队、宣布战争与媾和、宣布戒严等各项绝对权力，并在许多条文之后加上“议院不得干涉”“皆非议院所得干预”等词语，以保障皇权，限制议会的权力。<br />②第二部分为“附录”，规定了臣民纳税、服兵役、遵守法律诸项义务以及抄自日本宪法中的一些臣民权利。但对于每项臣民权利，均以“在法律范围内”作为限制语，并规定“皇帝得以诏令限制臣民之自由”。<br />　　（2）《钦定宪法大纲》的特点<br />①无论在结构形式上还是在条文内容上，都体现了“大权统于朝廷”的精神。<br />②最突出的特点是皇帝专权，人民无权。<br />③实质在于给君主专制制度披上“宪法”的外衣，以法律的形式确认君主的绝对权力，体现皇室贵族继续维护专制统治的意志和愿望。<br />④颁布后即遭到普遍的反对和批评，并未真正实施。

参考答案 宪法和法律赋予人大及其常委会对本级“一府两院”进行监督的权力，以保障国家行政机关、审判机关、检察机关对国家权力机关负责，保障行政和司法权力的有效行使，保障人民当家作主权力的实现。<br />　　各级人大常委会监督权的行使方式主要有：<br />　　（1）听取和审议人民政府、监察委员会、人民法院和人民检察院的专项工作报告。<br />　　（2）审查和批准决算，听取和审议国民经济和社会发展计划、预算的执行情况报告，听取和审议审计工作报告。<br />　　（3）法律法规实施情况的检查。<br />　　（4）规范性文件的备案审查。<br />　　（5）询问和质询。<br />　　（6）特定问题调查。<br />　　（7）撤职案的审议和决定。

参考答案 《刑法》第20条规定，正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不法侵害人所实施的制止其不法侵害且没有明显超过必要限度造成重大损害的行为。正当防卫的成立必须具备下列成立条件：<br />　　（1）必须有不法侵害行为发生<br />　　有不法侵害行为发生，是正当防卫最基本的前提条件。这一条件具体包括两个方面的内容：<br />①有不法侵害行为。不法侵害行为，指人所实施的对国家、公共利益和公民个人合法权益的违法的侵袭和损害行为。不法侵害行为的程度，通常限于具有暴力性、破坏性、紧迫性的不法侵害行为。<br />②不法侵害必须是实际存在的。不法侵害实际存在，是指不法侵害是一种客观存在的事实，而不是想象的、推测的。<br />　　（2）不法侵害必须正在进行<br />　　正当防卫只能在不法侵害正在进行时实行，这是正当防卫的时间条件。不法侵害正在进行，是指不法侵害已经开始，尚未结束。一般来说，不法侵害已经开始是指不法侵害人已经着手直接实施侵害行为，但是，对于某些危险的犯罪，虽然犯罪行为还没有着手实行，但已经对合法权益造成了紧迫的威胁，也应视为不法侵害已经开始。不法侵害尚未结束，是指不法侵害行为或其导致的危险状态尚在继续中，防卫人可以用防卫手段予以制止或排除。正当防卫的时间条件要求，不能进行事先防卫和事后防卫。事先防卫，是指不法侵害尚未开始时进行的防卫；事后防卫，是指在不法侵害已经结束后进行的防卫。<br />　　（3）防卫行为必须针对不法侵害人本人实行<br />　　防卫行为必须针对不法侵害人本人实行，这是正当防卫的对象条件。对于不法侵害人以外的任何人，都不能进行防卫。<br />　　（4）必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害<br />　　为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，是正当防卫的主观条件。非出于上述目的的下列两种行为不是正当防卫：①防卫挑拨，即行为人出于侵害目的，以故意挑衅、引诱等方法促使对方进行不法侵害，尔后借助防卫加害对方的行为；②相互的非法侵害行为，即双方都出于侵害对方的非法意图而发生的相互侵害行为。<br />　　（5）防卫不能明显超过必要限度造成重大损害<br />　　防卫不能明显超过必要限度造成重大损害，是正当防卫的限度条件。是否明显超过必要限度并造成重大损害，是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个标志。在我国刑法学界主要有“客观需要说”“基本适应说”和“相当说”三种主张。其中，“相当说”的主张较为科学、合理。此种观点认为，必要限度原则上应以制止不法侵害所必需为标准，同时要求防卫行为与不法侵害行为在手段、强度等方面，不存在过于悬殊的差异。根据相当说的主张及我国《刑法》第20条第2款的规定，防卫行为只要为制止不法侵害行为所必需，并且根据不法侵害发生的环境、防卫人与不法侵害人的力量对比等客观因素判断，防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害没有明显超过不法侵害的性质、手段、强度及可能造成的损害，或者虽然防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害明显超过不法侵害，但实际造成的损害并不算重大的，均属正当防卫的范围，而不能认为防卫过当。

参考答案 法人的民事行为能力，是指法人以自己的意思独立进行民事活动，取得权利并承担义务的资格。<br />　　（1）法人的民事行为能力从法人成立时产生，到法人终止时消灭。<br />　　（2）法人的民事行为能力与其民事权利能力是有差别的。法人的民事权利能力是其作为民事主体的资格；法人的民事行为能力则是其作为民事主体以自己独立的活动参与民事法律关系的资格。但两者有着不可分割的联系，法人的民事行为能力以其权利能力为前提，一般情况下，法人的民事行为能力与其民事权利能力是一致的。<br />　　（3）法人虽和自然人一样都享有民事行为能力，但二者的民事行为能力是不同的，比较而言，法人的民事行为能力具有如下特征：<br />①法人的民事行为能力与其民事权利能力在存续时间上是一致的，均始于法人成立，终于法人消灭。而自然人的民事行为能力取决于年龄、智力状况等因素，故其产生时间与民事权利能力不一致，有民事权利能力者不一定有民事行为能力。<br />②法人的民事行为能力与其民事权利能力在范围上一致。法人的民事行为能力不能超出其民事权利能力的范围。而自然人的民事行为能力因受主客观条件的限制，与其民事权利能力的范围并不一致。<br />③法人实现民事行为能力的方式，不同于自然人实现民事行为能力的方式。法人的民事行为能力以团体意思为前提，其民事行为能力一般通过其法人代表来实现，而自然人的民事行为能力一般是通过其个人自身的活动来实现的。