2014年全国法律硕士《397法硕联考专业基础（法学）》试题（网友回忆版）

参考答案 C

参考答案 B

参考答案 A

参考答案 D

参考答案 D

参考答案 C

参考答案 A

参考答案 B

参考答案 C

参考答案 A

参考答案 A

参考答案 D

参考答案 C

参考答案 A

参考答案 C

参考答案 D

参考答案 C

参考答案 B

参考答案 A

参考答案 C

参考答案 ABD

参考答案 ABCD

参考答案 ACD

参考答案 BCD

参考答案 AB

参考答案 ABC

参考答案 ABD

参考答案 ACD

参考答案 ABD

参考答案 ABCD

参考答案 【分析】危害行为与危害结果都属于犯罪客观方面的内容。危害结果是指危害行为对犯罪客体造成的实际损害或者现实危险状态。根据不同的标准，危害结果可分为不同类型。回答本题要从概念着手，并以其分类标准为重点，来划分危害结果的种类。<br />　　危害结果是指危害行为对犯罪客体造成的实际损害或者现实危险状态。根据不同的标准，刑法中危害结果可分为：<br />　　（1）以危害结果是否是犯罪的构成要件为标准，分为构成要件的结果和非构成要件的结果。<br />　　（2）以危害结果的现象形态为标准，分为物质性结果和非物质性结果。<br />　　（3）以危害行为和危害结果之间的关联方式为标准，分为直接结果和间接结果。<br />　　（4）以危害结果的表现形式为标准，分为实害结果和危险结果。<br />　　（5）以危害结果的严重程度及其意义为标准，分为标准的犯罪构成结果和派生的犯罪构成结果。（每个要点3分，答对3个以上给10分）

参考答案 【分析】刑法分则中重点罪名的构成属于每年必考的内容，但罪名众多，所以建议考生强化记忆各重点罪名的高度概括的概念，再在考试时由概念推导出相应的主体、客体、主观方面和客观方面。本题中的环境污染罪是结合时事热点所考查的罪名，其是指违反国家规定向土地、水体、大气排放、倾倒或处置有放射性、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质，造成重大环境污染的行为。一般来说，“客观方面”是犯罪构成中内容较多的部分，因此回答时要尽量详细一些。<br />　　污染环境罪，是指违反防治环境污染的法律规定，造成环境污染，后果严重，依照法律应受到刑事处罚的行为。污染环境罪的构成要件包括：<br />　　（1）客体是国家环境保护制度与公民生命健康、财产安全。（2分）<br />　　（2）客观方面要求具备三个条件：<br />①违反了国家环境保护方面的法律、法规；（1分）<br />②实施了排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质的行为；（1分）<br />③严重污染环境。（1分）<br />　　（3）本罪的主体是一般主体，包括已满16周岁且具有刑事责任能力的自然人和单位。（3分）<br />　　（4）本罪的主观方面为过失。（2分，回答故意的，也可给分）

参考答案 【分析】本题考查的是共同侵权的概念和构成要件，属于概念记忆类题目，难度较低。共同侵权属于特殊的侵权形态，但在构成要件的结构上与一般侵权并无二致。包括主体、行为、过错等。<br />　　共同侵权行为是指二人以上共同故意或者共同过失侵害他人，依法承担连带责任的行为。（2分）<br />　　其构成要件主要包括：<br />　　（1）行为人为二人以上。行为人既可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。（2分）<br />　　（2）行为的关联性。共同侵权行为的数个行为人均实施了加害行为。这些行为结合在一起，形成一个有机整体，共同造成了损害后果。（2分）<br />　　（3）具有共同过错。共同过错既可以是共同的故意，也可以是共同的过失，还可以是故意和过失的混合。（2分）<br />　　（4）结果的单一性。共同侵权行为人实施的数个行为造成了同一损害结果，且该损害结果不可分割。（2分）

参考答案 【分析】离婚与撤销婚姻是终止婚姻关系的两种方式，但在本质上有很大差异。回答本题应先从概念入手，再从离婚与撤销婚姻的对象、法定事由、请求主体、有无溯及力等方面阐述。对于此类异同比较的题目，考生需要精确掌握每个制度的基本概念，然后从中概括出每个相似制度的异同之处。在复习时应该注意将类似的知识点放在一起比较记忆。<br />　　离婚是指夫妻双方通过协议或诉讼的方式解除婚姻关系，终止夫妻间权利和义务的法律行为。按照我国《婚姻法》的规定，如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。撤销婚姻是男女双方或一方缺乏结婚的真实意思，因受他方或第三方胁迫被非法限制人身自由而结合的违法婚姻。因胁迫结婚的，受胁迫一方可向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。<br />　　离婚与撤销婚姻的区别包括：<br />　　（1）对象与目的不同。离婚以合法婚姻为对象，目的是解除合法婚姻，撤销婚姻是以违法婚姻为对象，目的是否认婚姻的效力。<br />　　（2）法定事由不同。离婚的法定事由为夫妻感情确已破裂，撤销婚姻的法定事由仅限于受胁迫。<br />　　（3）请求权人不同。离婚请求权人可以是婚姻当事人的任何一方，而撤销婚姻的请求权人仅限于婚姻当事人中受胁迫的一方。<br />　　（4）请求权行使时间不同。在婚姻关系存续期间的任何时候均可请求离婚，而请求撤销婚姻只能自结婚登记之日起1年内提出，被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起1年内提出。<br />　　（5）溯及力不同。离婚没有溯及力，而撤销婚姻具有溯及力。（每个要点2分，共10分）

参考答案 【分析】紧急避险与正当防卫都是常考点，但考查方式不外乎两种：一是考各自的成立条件，二是联系起来考二者的区别。可以将二者概念及特点对比着进行掌握，这样更有利于知识点的全面识记。紧急避险包括避险的起因、认识、目的、对象、行为限度、排除情形等，回答时应注意全面。<br />　　紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。（2分）<br />　　紧急避险的成立条件是：<br />　　（1）行为人有避险的认识和目的。行为人应认识到危险正在发生，且只能用紧急避险的方法排除该危险；行为人避险的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险。（2分）<br />　　（2）合法权益遭受危险。危险是指某种有可能立即对合法权益造成危害的紧迫事实状态，其来源包括自然的力量、动物侵袭、非法侵害和人的生理、病理过程。该危险是客观存在的，而非主观假想的。（3分）<br />　　（3）危险正在发生或迫在眉睫，对合法权益形成了紧急的、直接的危险。如果危险尚未出现或者已经结束，行为人实施所谓的避险行为，则属于避险不适时。（2分）<br />　　（4）紧急避险的对象是第三人的合法权益。（1分）<br />　　（5）紧急避险不能超过必要限度。紧急避险造成的损害必须小于所避免的损害。（2分）<br />　　（6）紧急避险只能在不得已的情况下实施。不得已是指找不到其他合法方法可以排除危险。（2分）<br />　　（7）紧急避险不适用于职务上或者业务上负有特定责任的人。（1分）

参考答案 【分析】论述题往往以考查某项基本法律制度为主，但本题考查的则是整个民法的特征，由此，考生对于宏观性的框架性知识点也要予以全面掌握。注意回答本题要结合民法本身的特征，运用法理学相关知识来理解，民法不仅是部门法、实体法，更要注意其私法和权利法的特性。<br />　　民法是各国法律体系中都十分重要的一个部门法，其性质可以从以下五个方面进行分析：<br />　　（1）民法是私法。民法的调整对象决定了民法是私法（从意思说、利益说、主体说角度论证民法是私法，均可）。将民法归入私法范畴，有助于提倡当事人意思自治，尽可能减少国家干预；有助于培育和发展公民的权利意识和平等观念。（3分）<br />　　（2）民法是调整市场经济关系的基本法。从历史发展看，民法始终与商品经济或市场经济的发展相联系；从内容来看，民法调整的财产关系主要是财产归属关系和财产流通关系。与此相适应，形成了由民事主体、物权、债权等制度组成的民法体系。（3分）<br />　　（3）民法是调整市民社会关系的基本法。民法调整市民社会关系，重在保护市民的私权，协调市民利益，以构建和谐的市民社会秩序。（3分）<br />　　（4）民法是权利法。民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护。从起源来看，民法就是为了对抗公权力的干预、保障公民权利不受侵犯而产生的。民法体系的构建以权利为基本的逻辑起点，民法总则和民法分则都是围绕权利展开的。（3分）<br />　　（5）民法是实体法。民法规定民事主体相互间权利义务的实体内容。民法作为实体法，既是行为规则，又是裁判规则。民法作为行为规则具有确立交易规则和生活规则的功能，民法作为裁判规则是司法机关正确处理民事纠纷所要依循的基本准则。（3分）

参考答案 【分析】本题直接考查具体罪名的判断。但要注意和简答题中的罪名分析题区别开来。回答此类题目，特别要注重挖掘案例中包含的信息，按照犯罪构成分析具体情节，不能脱离题干。<br />　　（1）事实一所述行为构成骗取贷款罪。骗取贷款罪，是指以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款，给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的行为。（2分）<br />　　理由具体如下：<br />①该行为妨害了金融管理秩序，侵犯了银行的合法权益；（2分）<br />②甲、乙、丙虚构产权担保，骗取银行500万元贷款，用于公司经营，造成银行500万元贷款的本息无法追回，损失重大，符合骗取贷款罪的客观要件；（2分）<br />③甲、乙、丙实施的行为，不是为了非法占有，而是为了单位的经营，因此主观上缺乏非法占有的目的，符合骗取贷款罪的主观要件；（2分）<br />④事实一表明，甲、乙、丙谋议后骗取贷款的行为，体现单位意志，且是为了公司利益，刑法也规定了单位骗取贷款罪的刑事责任，因此应将事实一的行为主体认定为单位，而甲、乙、丙是单位犯罪的直接责任人。（2分）<br />　　（2）丙携款潜逃的行为构成职务侵占罪。职务侵占罪（《刑法》第270条），是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。（2分）<br />　　理由具体如下：<br />①在犯罪客体方面，该行为侵犯了公司的财产所有权；（2分）<br />②在犯罪客观方面，丙利用了职务上的便利，窃取公司财产，数额特别巨大；（2分）<br />③在犯罪主体方面，丙是具有责任能力的自然人主体，同时是非国有企业的管理人员；（2分）<br />④在犯罪主观方面，丙的行为表现出主观上的故意和非法占有公司财产的目的。（2分）

参考答案 【分析】本题综合考查了多个知识点，包括善意取得、无权处分、合同之债和无因管理，但总体上难度并不大，都是每一问单独考一个点，并不存在交叉考查的情形。<br />　　（1）丙能取得瓷瓶所有权。（2分）<br />　　理由：符合善意取得的条件。善意取得，是指无权处分他人动产的占有人，在不法将动产转让给第三人后，如果受让人在取得该动产时出于善意，就可依法取得对该动产的所有权，原权利人丧失所有权。受让人在取得动产的所有权以后，原所有人不得要求受让人返还财产，而只能请求转让人（占有人）赔偿损失。（3分）<br />　　（2）乙属于侵权行为。（2分）<br />　　理由：乙出售瓷瓶的行为是无权处分，侵害了甲的所有权，构成侵权行为。无权处分，是指行为人在无权处分他人财产的情况下，而与第三人订立处分他人财产权利的合同。（3分）<br />　　（3）施工队应向乙请求支付工程款。（2分）<br />　　理由：施工队与乙之间存在合同关系。债权为相对权，债权债务仅存在于特定人之间，债权人只能向特定的债务人主张权利，即请求特定债务人为给付。（3分）<br />　　（4）乙构成无因管理。（2分）<br />　　理由：无因管理，是指没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失而对他人的事务进行管理或者服务的行为。本题中，乙没有对甲的事务进行管理的义务，但为避免甲的利益受损，对甲的事务进行了管理即聘请施工队加固甲的房屋，符合无因管理的构成要件。乙在有管理他人事务意思的同时有对自身利益的考量，不影响无因管理的构成。（3分）